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试论公司监事制度
作者：宋飞

公司监事制度是公司组织制度中的一项重要内容。按照大陆法系的分权制作法，公司有三种专门的组织机构：股东会（大会）是公司的权力机关，董事会（包括经理层）是公司的执行机关，监事会是公司专门对董事会进行监督的机关。公司机关的组成体现了一定的职工民主管理作风。
监事会是监察公司事务的监督机构，是指由股东大会和公司职工选举产生的监事组成的监督公司业务执行和财务状况的监督机关。
监事会的法律地位因地而异。在中国，它与董事会并列，从属于股东大会；在德国，监事会是董事会的领导机关。从性质上讲，监事会是监督机关，是必设机关，还是一个常设机关。相对于股东大会，它又是一个从属机关。
我国《公司法》对监事会的职权作了如下规定：
（一）检查公司财务；
（二）对董事、高级管理人员执行公司职务的行为进行监督，对违反法律、行政法规、公司章程或者股东会决议的董事、高级管理人员提出罢免的建议；
（三）当董事、高级管理人员的行为损害公司的利益时，要求董事、高级管理人员予以纠正；
（四）提议召开临时股东会会议，在董事会不履行本法规定的召集和主持股东会会议职责时召集和主持股东会会议；
（五）向股东会会议提出提案；
（六）董事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任而不承担，有限责任公司的股东、股份有限公司连续一百八十日以上单独或者合计持有公司百分之一以上股份的股东，可以书面请求监事会或者不设监事会的有限责任公司的监事向人民法院提起诉讼；
（七）公司章程规定的其他职权。
我个人认为监事会的职权还应包括代表公司起诉、应诉权，这一职权不应只由公司法律顾问行使。
从世界各国来看，监事会的组成多采用委员制。1、在人数上看，监事会成员一般不得少于3人，应与董事会人数相当。2、从结构组成上看，监事会由股东代表与所占比例不得低于三分之一的公司职工代表组成，职工代表的具体比例由公司章程规定。监事会中的股东代表由股东大会选举产生，监事会中的职工代表由公司职工民主选举产生。对监事中职工代表的这种“事前监督”的特点在德国《股东法》中得到了充分体现。3、从监事的任期上看，《公司法》作出了与董事相同的规定：每届任期3年，连选连任。理论界对此存在3种观点：一种认为监事的任期应比董事短，以便交叉监督；一种认为监事的任期应比董事长，以便对被监督人充分了解，如日本就是这样；一种认为监事的任期应等于董事任期。4、从监事的选择上看，它一般由董事会提名。5、从监事的任职资格上来看，与董事、经理相同。理论界将其分为积极资格和消极资格2种来加以讨论。积极资格即监事应是股东，消极资格即董事、经理、财务负责人不能兼监事。在德国和日本，关联公司（如母公司和子公司）不能互派监事；在奥地利，上一届董事、经理可以兼任下一届监事。6、从监事会会议召集人的结构上来看，都是监事会主席或者监事长。7、从监事会会议如何行使职权上来看，它是通过开会形成决议或者发挥监事个人作用来行使职权的。监事会开会，实行少数服从多数原则。我个人倾向于通过监事个人发挥作用来行使监事会会议职权。

主要参考文献：
1、顾功耘主编 《公司法（附公司法自学考试大纲）》 北京大学出版社1999年4月第一版
2、漆多俊主编 《经济法学》 武汉大学出版社1998年11月第一版
3、《中华人民共和国公司法（2006年修订本）》 中国法制出版社2006年版

作者简介：宋飞,1980年12月11日生, 毕业于华中科技大学法学院，现在湖北黄冈市黄州区政府法制办工作.曾在法律图书馆网发表论文《人治与法治的较量-兼论德治》、《从一案看劳动教养制度的存废》、《试论国有资产流失与法律规制》、《周??与》、《盖尤斯与》、《制定法、成文法概念比较研究》、《试论我国法学教育的现状问题与对策》、《对12起处罚决定被撤销的复议案的法理分析》、《公司法与劳动法竞业禁止原则之比较》；译作《中国传统哲学与争端解决》、《美国诉微软案》、《屠宰场案的负面影响》。

黑龙江省齐齐哈尔市人大常委会


齐齐哈尔市预防职务犯罪工作条例


（2002年12月8日齐齐哈尔市第十二届人民代表大会常务委员会第三十七次会议通过 2003年4月15日黑龙江省第十届人民代表大会常务委员会第二次会议批准）



第一条 为了加强预防职务犯罪工作，保证国家工作人员依法履行职务，促进廉政建设，根据宪法和有关法律、法规的规定，结合我市实际，制定本条例。

第二条 本条例适用于本市行政区域内的预防职务犯罪工作。

本市行政区域内的国家机关、人民团体和国有企业、事业单位（以下统称预防单位）以及国家工作人员均应当遵守本条例。

第三条 本条例所称的职务犯罪，是指国家工作人员的贪污、贿赂犯罪，国家机关工作人员的渎职犯罪，利用职权侵犯公民人身权利和民主权利的犯罪，以及利用职权实施的其他犯罪。

第四条 预防工作的重点是涉及国计民生重大事项的决策及其实施过程中的职务犯罪；司法、国有大中型企业和工商、税务、金融、土地、交通、医药、卫生、教育等行政执法部门和行业以及重大建设项目、政府采购等重大事项的职务犯罪；严重破坏经济秩序的职务犯罪；群体性和智能化的职务犯罪以及对社会公众利益造成严重危害的职务犯罪。

第五条 预防职务犯罪应当坚持打防结合、标本兼治，法治与德治相结合，专门工作与群众参与相结合，专项预防与社会预防相结合的原则，调动社会各方面的力量，运用行政、经济、法律、教育等手段，实行综合治理。

第六条 开展预防职务犯罪工作，应当遵守国家的法律、法规，维护、保障预防单位正常的工作秩序和生产、经营活动。

第七条 预防职务犯罪工作应当建立联席会议、信息交流、案件移送等制度，形成教育、管理、监督、惩治联动的预防职务犯罪工作机制。

第八条 预防职务犯罪工作可以采用以下形式和措施：

（一）在容易发生职务犯罪的行业和领域建立内控预防体系；

（二）针对重大事项开展专项预防；

（三）利用职务犯罪典型案例开展警示教育；

（四）利用先进信息技术和社会资源开展网络预防；

（五）其他可以采用的预防形式和措施。

第九条 本市检察机关负责组织、协调、监督、指导本行政区域内的预防职务犯罪工作。其具体职责是：

（一）会同有关部门制定和组织实施预防职务犯罪工作计划；

（二）督促和帮助预防单位开展预防职务犯罪宣传教育活动；

（三）会同有关部门和单位检查、督办预防职务犯罪工作；

（四）向预防单位提出预防职务犯罪检察建议；

（五）总结、推广预防职务犯罪工作的经验，树立、表彰预防职务犯罪工作的先进典型；

（六）调查分析本地区职务犯罪发生的原因、特点和规律，研究、制定预防职务犯罪的对策和措施；

（七）收集、综合、处理预防职务犯罪工作的信息；

（八）其他应当由检察机关负责的工作。

第十条 监察、审计机关应当依法履行监督职责，对重大投资、国有资产转让等经济活动进行跟踪审计、监察。发现涉嫌职务犯罪，应当及时移送检察机关。对存在制度不健全、管理混乱等问题的单位，应当提出监察、审计意见和建议，督促整改。有关单位应当认真整改，并将整改情况在规定时间内书面反馈提出建议的机关。

第十一条 司法机关应当严格依法查处职务犯罪案件，及时打击职务犯罪行为，警戒、遏制职务犯罪。

第十二条 司法机关查处职务犯罪案件，应当对因制度不健全、管理混乱等问题而发生职务犯罪案件的单位提出司法建议，制作建议书，并抄送其上级主管部门，督促整改。发案单位应当及时整改，并将整改情况在两个月内书面反馈司法机关。

第十三条 新闻、教育、文化、出版等单位应当运用多种形式，宣传预防职务犯罪工作，对国家工作人员的职务行为进行舆论监督。

第十四条 预防单位应当建立预防职务犯罪工作领导责任制和责任追究制，将预防职务犯罪工作纳入本单位工作目标管理，认真组织实施和检查考核。

第十五条 预防单位在预防职务犯罪工作中应当履行下列职责：

（一）制定本单位预防职务犯罪工作计划，定期总结和报告预防职务犯罪工作；

（二）建立和完善本单位重大事项报告、任职回避和定期审计以及国家工作人员境外存款申报等预防职务犯罪制度和措施，强化内部防范体系；

（三）运用多种形式开展预防职务犯罪宣传活动，营造预防职务犯罪的舆论氛围；

（四）对国家工作人员加强法制教育、道德教育和预防职务犯罪教育。用人单位应当将有关职务行为规范和预防职务犯罪的教育纳入国家工作人员试用期培训和岗位培训计划；

（五）掌握预防职务犯罪信息，适时上报和交流；

（六）接受检察机关对预防职务犯罪工作的指导和监督；

（七）其他应当由预防单位负责办理的事项。

第十六条 人民政府及其职能部门应当制定相应的内部监督制约措施，坚持依法行政，实行政务公开。

进行经济、社会等重大事项决策，应当同时制定预防职务犯罪措施，并组织实施。

行使行政审批权，应当依法规范和公开审批项目、程序和结果，接受社会监督。

人民政府应当按照采购法的规定，遵循公开、公平、公正和效益的原则，建立健全监督制约机制，确保政府采购行为的廉洁。

第十七条 公安、司法机关应当依法履行职责，健全预防职务犯罪自律机制，完善办案跟踪监督、错案责任追究等监督制约机制，实行审务公开、检务公开、警务公开等制度，广泛接受社会监督，确保司法公正，防范职务犯罪。

第十八条 国有企业、事业单位应当建立和完善以厂务公开、政务公开和以职工代表大会为基本形式的民主管理、民主监督制度，依靠职工群众开展预防职务犯罪工作。加强对重要岗位人员的管理和监督，因职务犯罪受过刑事处罚的人，五年内不得担任法定代表人、财务主管、财务总监和会计等重要职务。

第十九条 金融、建筑、税务、土地、交通、劳动、民政、司法、工商、医药、卫生、教育、海关等部门和行业应当对本部门和行业容易引发职务犯罪的岗位和业务环节实施重点防范。其上级主管部门应当加强对上述重点行业和领域预防职务犯罪工作的指导和监督。

第二十条 国家工作人员应当模范遵守宪法和法律、法规，自觉接受预防职务犯罪的教育和监督，自我防范职务犯罪。

第二十一条 国家工作人员及其他公民有权对预防职务犯罪工作提出批评、意见、建议。有关单位对建议或者批评意见应当及时研究办理并予以答复。

第二十二条 公民、法人或者其他组织发现涉嫌职务犯罪的行为及隐患，应当向检察机关举报，检察机关应当依法及时受理并调查处理。

第二十三条 预防单位违反本条例规定，不履行预防职务犯罪工作职责的，由其上级机关或者主管部门责令整改并通报批评；对预防职务犯罪工作不负责任，发生职务犯罪案件的，依照有关法律、法规和规定追究其主要领导、主管领导和直接责任人员的责任；情节严重构成犯罪的，依法追究刑事责任。

第二十四条 负责预防职务犯罪工作的人员违反本条例的，依照有关法律、法规和规定，由主管部门给予处分，情节严重构成犯罪的，依法追究刑事责任。

第二十五条 各级人民代表大会及其常务委员会应当加强对预防职务犯罪工作的有效监督，可以采取视察、评议和执法检查等方式，监督本条例的贯彻实施。

第二十六条 本条例由市人民代表大会常务委员会负责解释。

第二十七条 本条例自2003年5月25日起施行。