江苏省徐州市人民政府


市政府关于印发《徐州市市区经济适用住房管理办法》的通知
　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　
徐政规〔2009〕2号


各县(市)、区人民政府，徐州经济开发区管委会，市各委、办、局(公司)，市各直属单位：

　　《徐州市市区经济适用住房管理办法》已经市政府研究同意，现印发给你们，希认真贯彻执行。





　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　
二○○九年十一月十九日　　　　







徐州市市区经济适用住房管理办法




第一章　总　　则



　　
第一条　为保障城市低收入住房困难家庭的基本居住需求，规范经济适用住房建设、供应、交易和管理行为，根据《经济适用住房管理办法》(建住房〔2007〕258号)、《江苏省经济适用住房管理办法》(江苏省人民政府令第51号)和《江苏省城市低收入家庭认定办法》（苏民发〔2009〕8号）等规定，结合本市实际，制定本办法。

　　第二条　本市市区范围内经济适用住房的建设、供应、交易和管理，适用本办法。

　　本办法所称经济适用住房，是指政府提供政策优惠，限定套型面积和销售价格，按照合理标准建设，面向城市低收入住房困难家庭供应，具有保障性质的政策性住房。

　　本办法所称城市低收入住房困难家庭，是指本市市区范围内家庭收入、住房状况和户籍年限等符合规定条件的家庭。

　　第三条　发展经济适用住房应当遵循政府主导、社会参与，统一规划、配套建设，因地制宜、协调发展的方针，坚持公开、公正、公平的原则。

　　第四条　市房产管理部门是本市经济适用住房的行政主管部门（以下简称“市房管部门”），负责市区经济适用住房的实施和管理工作，以及全市经济适用住房工作的指导、协调和监督工作。具体工作由市住房保障实施机构承担。

　　各区人民政府负责本辖区内经济适用住房管理有关工作。区住房保障部门及街道办事处（社区居委会）负责本辖区内的经济适用住房的申请受理、初审、公示等相关工作。

　　市民政部门负责城市低收入家庭人均收入和家庭财产状况的认定工作。

　　市发展改革、监察、财政、国土资源、建设、规划、价格、税务、统计、公安、劳动和社会保障、工商、总工会、住房公积金、金融管理等部门，在各自职责范围内，做好涉及经济适用住房管理的相关工作。

　　第五条　市房管部门应当会同市发展改革、国土资源、规划、财政等行政主管部门根据土地利用总体规划、城市总体规划，编制市区经济适用住房发展规划和年度建设投资、用地计划，报市政府批准后实施，并纳入本市国民经济与社会发展规划和住房建设规划，及时向社会公布。



第二章　优惠政策



　　第六条　经济适用住房的建设用地以划拨方式供应，经济适用住房建设用地应当纳入市区年度土地供应计划，在申报年度用地指标时单独列出，确保优先供应。

　　第七条　经济适用住房建设项目一律免收城市基础设施配套费等各种行政事业性收费和政府性基金，具体项目由市财政、价格主管部门公布。经济适用住房项目外基础设施的建设费用，由市政府负担。

　　第八条　经济适用住房开发建设单位可以用在建项目作抵押，向商业银行和其他银行业金融机构申请经济适用住房开发贷款。贷款利率的优惠政策，按照《经济适用住房开发贷款管理办法》(银发〔2008〕13号)等规定执行。

　　第九条　经济适用住房的建设和销售要严格执行《财政部、国家税务总局关于廉租住房、经济适用住房和住房租赁有关税收政策的通知》（财税〔2008〕24号）及江苏省政府规定的各项税费优惠政策。

　　第十条　购买经济适用住房的家庭向商业银行和住房公积金管理机构申请贷款时，除符合《个人住房贷款管理办法》规定外，还应当提供购买经济适用住房合同。

　　购买经济适用住房的家庭，可以提取本人及共同居住的直系亲属的住房公积金；可以用本人及共同居住的直系亲属的住房公积金偿还个人住房贷款。

　　住房公积金管理机构应当优先办理购买经济适用住房家庭的住房公积金贷款。



第三章　建设管理



　　第十一条　经济适用住房应当统筹规划、合理布局、配套建设，充分考虑城市低收入住房困难家庭对交通等基础设施条件的要求。

　　第十二条　经济适用住房建设以相对集中开发为主，同时可在新建普通商品住房等小区中配套建设经济适用住房。

　　在普通商品住房等小区中配套建设经济适用住房的，应当在项目用地出让条件中，明确配套建设的经济适用住房的建设总面积、单套建筑面积、套数、套型比例、建设标准以及建成后移交或者回购等事项，并以合同方式约定。

　　第十三条　经济适用住房单套的建筑面积，家庭人口3人以内（含3人）的，控制在60平方米左右；家庭人口4人以内（含4人）的，可以适当放宽标准，但最高不得超过90平方米 。

　　经济适用住房年度建设规模和各种套型比例可以根据市区经济发展水平、居民生活水平、住房状况、家庭结构和人口等因素合理确定。

　　第十四条　经济适用住房规划设计和建设，必须按照发展节能省地环保型住宅的要求，严格执行《住宅建筑规范》等国家有关住房建设的强制性标准，采取竞标方式优选规划设计方案，做到在较小的套型内实现基本的使用功能。积极推广应用先进、成熟、适用、安全的新技术、新工艺、新材料、新设备。

　　第十五条　经济适用住房建设单位对其开发建设的经济适用住房工程质量负最终责任，应当向买受人出具《住宅质量保证书》和《住宅使用说明书》，并按有关规定和合同约定承担保修责任，确保工程质量和使用安全。

　　经济适用住房的施工、监理和建材采购，应当采取招标方式，选择具有资质和良好社会责任的建筑企业、监理公司和供应单位实施。

　　第十六条　经济适用住房项目可采取招标方式选择前期物业服务，也可以在社区居委会等机构的指导下，成立由居民自我管理的社区物业服务中心，提供符合居民基本生活需求的物业服务。



第四章　价格管理



　　第十七条　确定经济适用住房的价格应当以保本微利为原则。其销售基准价格及浮动幅度，由市价格主管部门会同市房管部门，依据《经济适用住房价格管理办法》（计价格〔2002〕2503号）、《江苏省经济适用住房价格管理办法实施细则》（苏价服〔2002〕450号）的有关规定，在综合考虑建设、管理成本和利润的基础上确定，并向社会公布。

　　第十八条　经济适用住房销售应当实行明码标价，销售价格不得高于基准价格及上浮幅度，不得在标价之外收取任何未予标明的费用。

　　市价格主管部门应当依法进行监督管理。

　　第十九条　任何单位不得以押金、保证金等名义，变相向经济适用住房建设单位收取费用。



第五章　准入和退出管理

　　

　　第二十条　经济适用住房管理应当建立严格的准入和退出机制。经济适用住房供应实行申请、审核、公示和轮候制度。由市政府统一组织向符合购房条件的城市低收入住房困难家庭出售。

　　第二十一条　城市低收入住房困难家庭申请购买经济适用住房应当同时符合下列条件：

　　(一)具有市区常住户口5年以上；

　　(二)家庭人均月收入低于600元（含600元）；

　　(三)无房或者家庭人均住房建筑面积低于15平方米（含15平方米）。

　　经济适用住房供应对象的家庭收入标准和住房困难标准，根据市区商品住房价格、居民家庭可支配收入、居住水平和家庭人口结构等因素确定，实行动态管理，定期向社会公布。

　　第二十二条　申请购买经济适用住房应当以户为单位，除申购家庭夫妇外，下列家庭成员可以作为分摊家庭收入和住房面积的人口；

　　（一）与申购家庭夫妇具有法定赡养、抚养、扶养关系并共同生活的人员；

　　（二）正在服义务兵役的未婚子女；

　　（三）在外地读书的未婚子女。

　　第二十三条　申请购买经济适用住房的家庭现住房面积的认定：

（一）家庭成员居住的私有住房面积；

（二）家庭成员承租的公有住房面积；

（三）已领取拆迁货币补偿款的原住房面积；

（四）待入住的拆迁安置住房面积。

　　第二十四条　申请购买经济适用住房的家庭现住房面积的计算：

　　（一） 租赁公有住房的，以租约记载的使用面积乘以1.33；

　　（二） 已领取房屋所有权证的，以记载的建筑面积为准。

　　第二十五条　申请购买经济适用住房的家庭须提供下列材料：

　　（一）书面申请报告；

　　（二）收入情况的证明材料；

　　（三）住房状况的证明材料；

　　（四）家庭成员身份证和户口簿；

　　（五）合法有效的家庭成员之间的赡养、抚养、扶养关系及共同生活的证明；

　　（六）反映家庭财产状况的有关证明材料；

　　（七）市政府规定需要提交的其他证明材料。

　　第二十六条　申请购买经济适用住房，按照下列程序办理：

　　（一）申请购买经济适用住房的家庭，应当由其具有完全民事行为能力的成员作为申请人，无工作单位的向户口所在地社区居委会、有工作单位的向所在单位提出书面申请，领取并如实填写购买经济适用住房申请表，按照要求提供申报材料；

　　（二）申请人户口所在地社区居委会或者工作单位受理后，就申请人家庭的收入、人口、住房、财产等情况进行调查确认，对是否符合规定条件提出初审意见，并在社区居委会或者本单位进行公示，公示期限为10天。经公示无异议或者异议不成立的，单位将核实盖章后的《申请表》、《公示表》及申请人相关材料报送单位所在辖区民政部门；社区居委会将核实盖章后的《申请表》、《公示表》及申请人相关材料，报送所属街道办事处；　　

　　（三）街道办事处收到材料后，对申请人的《申请表》、《公示表》及相关材料进行审核，签署审核意见后，报送区民政部门；

　　（四）区民政部门收到材料后，对申请人的家庭收入、财产等情况按规定进行审核，出具家庭收入核定证明，签署审核意见后，提交区住房保障部门；

　　（五）区住房保障部门收到材料后，对申请人的家庭住房等情况按规定进行审核，签署审核意见后，报送市住房保障实施机构；

　　（六）市住房保障实施机构收到材料后，对申请人的家庭收入、家庭人口、住房、财产等情况进行全面审核。经审核，符合规定条件的，由市住房保障实施机构予以公示，公示期限为10天；经公示无异议或异议不成立的，作为经济适用住房保障对象予以登记。不符合规定条件的，应当书面或者电话通知申请人，说明理由。申请人对审核结果有异议的，可以向市房管部门申诉或者提请行政复议；

　　（七）申请购房户数量超出本期供应的经济适用住房数量时，采取抽号轮候的方式确定。

　　第二十七条　经济适用住房购买资格，采取审核并公示的方式认定。市住房保障实施机构以及各单位、社区居委会、街道办事处、区民政部门和区住房保障部门，可以通过入户调查、邻里访问以及信函索证等方式对申请人的家庭收入和住房状况等进行核实。申请人及有关单位和个人应当予以配合，如实提供有关情况。

　　第二十八条　经济适用住房销售程序：

　　（一）抽号。市住房保障实施机构按照兼顾公平、效率优先的原则，在监察、公证等部门及申请购房户代表的监督下，以公开摇号方式确认购房资格和选购房先后顺序，并予以公布。抽到指定号范围以内的为有效号，发放《准购证》，同时此号也是选房顺序号。未抽到指定号范围以内的家庭，按照轮候的原则，可参加下一批购买经济适用住房抽号；

　　（二）预交部分购房款。确认购房资格的家庭在规定的时间内预交部分购房款，逾期未交的，视为自动放弃；　　

　　（三）选房。将出售房屋的坐落、户型、面积、阁楼、储藏室、价格在指定地点公开展示，由购房人挑选；　　

　　（四）购房。购房人携带《准购证》、夫妻双方身份证，按规定时间到指定地点，按照购房顺序号分批进入场地选购住房，由工作人员将所选购的住房在《准购证》上登记盖章确认；

　　（五）交款、签订购房合同。购房人在规定的时间内交清全部购房款后，签订购房合同；办理贷款的必须在20天内将资金到位。未按规定时间交款、签订购房合同的，视为自动放弃；

　　（六）购房人应当按照规定缴纳交易手续费、住房共用部位、共用设施设备维修资金、物业服务费等费用，办理入住手续；

　　（七） 按规定缴纳相关税费，办理《房屋所有权证》、《国有土地使用证》。

　　第二十九条　居民个人购买经济适用住房后，应当按照规定办理权属登记。房屋、土地登记部门在办理权属登记时，应当分别注明系经济适用住房、划拨土地。

　　第三十条　经济适用住房购房人拥有有限产权。购买经济适用住房不满10年，不得直接上市交易，购房人因特殊原因确需转让经济适用住房的，由市住房保障实施机构按照原价格并考虑折旧和物价水平等因素进行回购。

购买经济适用住房满10年，购房人上市转让经济适用住房的，应当按照届时同地段普通商品住房与经济适用住房差价的20%比例向政府交纳土地收益等相关价款。购房人也可以按照规定的标准向政府交纳土地收益等相关价款，取得完全产权后上市转让。

　　上述规定应当在经济适用住房购买合同中予以载明，并明确相关违约责任。

　　第三十一条　对轮候到位的城市低收入住房困难家庭，因各种原因而放弃此轮购房的，2年内不得再申请购买经济适用住房。轮候期间，申请人家庭收入、人口、住房等情况发生变化的，经市住房保障实施机构核实后，对不符合申购经济适用住房条件的，取消其申请购买经济适用住房资格。

　　第三十二条　每个城市低收入住房困难家庭只能购买一套经济适用住房，已购买经济适用住房（安居工程）的家庭不得再申请购买经济适用住房。

　　已经购买经济适用住房的家庭，其原有住房在市重点工程拆迁时，必须服从市政拆迁安置。

　　第三十三条　个人购买的经济适用住房在未取得完全产权之前，不得私下转让或者用于出租经营。



第六章　单位经济适用住房建设



　　第三十四条　距离城区较远的独立工矿企业和住房困难户较多的企业，在符合土地利用总体规划、城市总体规划、住房建设规划的前提下，经市政府批准，可以利用单位自用土地进行经济适用住房建设。参加单位经济适用住房建设的对象，必须限定在本单位符合本办法规定的低收入住房困难家庭。单位经济适用住房建设应当纳入市区经济适用住房建设计划和用地计划管理。

　　第三十五条　单位经济适用住房建设，其建设标准、优惠政策、供应对象、产权关系等均按照经济适用住房的有关规定严格执行。单位经济适用住房建设不得列支管理费用，不得有利润。

　　第三十六条　任何单位不得利用新征用或者新购买土地进行经济适用住房建设。严禁任何单位借建设经济适用住房名义，变相实施住房实物分配或者商品住房开发。各级国家机关一律不得搞经济适用住房建设、集资合作建房。



第七章　监督管理　　

　　

　　第三十七条　市有关行政主管部门要加强对经济适用住房建设、交易中违纪违法行为的查处。

　　(一)擅自改变经济适用住房用地性质的，由市国土资源主管部门按有关规定处罚；

　　(二)擅自提高经济适用住房销售价格等价格违法行为的，由市价格主管部门会同市房管部门依法进行处罚。

　　第三十八条　对弄虚作假、隐瞒家庭收入和住房条件，骗购经济适用住房的个人，由市住房保障实施机构限期按原价格并考虑折旧等因素作价收回所购住房，并依法按照有关规定追究责任。对出具虚假证明的，依法追究相关责任人的责任。

　　第三十九条　国家行政机关工作人员在经济适用住房建设、管理过程中滥用职权、玩忽职守、徇私舞弊的，依法依纪追究责任；涉嫌犯罪的，移送司法机关处理。



第八章　附　　则　

　　

　　第四十条　各县（市）、贾汪区人民政府可依据本办法，结合本地实际，制定实施办法，并报市政府备案。

　　第四十一条　本办法自2009年12月31日起施行。《徐州市人民政府关于加强经济适用住房建设和管理的意见》（徐政发〔2003〕164号）、《徐州市经济适用（解困）住房管理暂行办法》（徐政发〔2004〕77号）同时废止。


浅议陪审制合议庭

孙敏 陆丽华

当今世界各国的诉讼法上，都普遍确认了陪审制合议庭作为一种基本的审判组织制度，在现实的司法实践中发挥了重要的作用。陪审制合议庭制度就是指国家审判机关吸收普通公民作为陪审员与法官一起审判案件实行集体审理和评议的合议庭制度。从历史的角度来看，早期的陪审制合议庭在古希腊就存在，由雅典执政官梭伦首创，“陪审法庭的原意为‘作为法庭的公民大会’（Assembly as A Court），……它是由行政官员于集市日在市场上审理讼案，并由有空暇的若干公民参加。然而，把这一做法制度化，则是司法上民主化的重要措施，后来成为雅典民主制度的一个重要组成部分，是公民‘参与审判’权利的表现。”[1](p66)在现代社会，陪审制合议庭可分为两类，分别是陪审团制合议庭和参审制合议庭。陪审团制合议庭是由普通公民组成陪审团和法官共同审理案件。陪审团与法官之间有明确的分工，相互之间独立行使职权。陪审团的职责是认定案件的事实，法官则在陪审团所认定的事实基础上对案件进行法律适用。这类合议庭在英美法系国家普遍采用。参审制合议庭是由陪审员和法官共同组成的混合合议庭，是大陆法系国家实行陪审制的主要方式。陪审员和法官拥有同等职权，共同审理案件，共同决定事实和法律问题。下面对这两类合议庭分别进行阐述，并进一步论述我国陪审制合议庭的完善问题。

一、陪审团制合议庭
1066年，诺曼底公爵威廉征服英格兰之后，他把诺曼人在审判中设立陪审团的古老习惯带到了英格兰。后来，随着《克拉灵顿诏令》和《韦斯特明斯特诏令》的颁布，在英国逐步确立了起诉陪审团和审判陪审团。由于起诉陪审团的人数可以是12人至23人，而审判陪审团人数固定为12人，所以前者称为大陪审团，后者称为小陪审团。英国在向外扩张的同时，把陪审团制度带到了世界许多国家，但是运作的最好的要数美国。在美国独立之后，美国人民对陪审团制度表现出了极大的尊重，由12名陪审员组成陪审团参与审判的作法一直是美国各地法院采用的主要审判方式，到现在，即使在其他国家纷纷放弃陪审团制度的时候，美国仍然对之情有独钟，不愿放弃。下面以美国为例对陪审团制合议庭作进一步阐述。
（一）陪审团制合议庭的主要特点
1、选择陪审团是当事人的权利
在美国，当事人几乎都有权获得陪审团的审判。但是在不同的诉讼中略有不同。在刑事诉讼中，美国联邦宪法第三条规定，所有刑事案的审判，除弹劾案外，都必须有陪审团出庭。第六条修正案规定，在所有刑事诉讼案中，被告都有权要求由案件发生地之州及区的公正的陪审团予以迅速及公开之审判。这条规定适用于由联邦法院审判的刑事被告。第十四条修正案规定由州法院审判的刑事被告也享受这一权利。在民事诉讼中，宪法第七条修正案规定，在联邦法院系统中，若涉诉金额超过20美元，民事诉讼当事人便有权利获得陪审团审理。联邦宪法没有规定州法院受理的民事诉讼有得到陪审团审理的权利，但许多州的宪法都规定有这项权利。选择陪审团审理是当事人的一项宪法权利，这足以表明陪审团制合议庭在美国是相当重要。
2、陪审员构成严格
陪审团人数可以少于12人，但最少不得少于6人。陪审团随机组成，一般是从登记选民的名单中挑选，来源于当事人所在社区的各个阶层。美国宪法规定，陪审员必须是从诉讼人所在社区的各个阶层中挑选出的。陪审员应该与本案无利害关系，不偏袒任何一方，也不对任何一方心存偏见。这是担任陪审员的首要条件。此外，能够理解诉讼程序；还应该身体状况良好，能胜任陪审员工作，至少受过最低限度的教育，18岁以上，懂英语等等。选择陪审团时，需要将一大群待定陪审员召集到法院。法官和律师就从这些人中挑选12人（或少于12人）作为本案的陪审员。挑选合格的陪审员有两个步骤：一是预先审核，即法官和律师向陪审员候选人提问，陪审员候选人回答，[2]以此确定他们是否符合陪审员的条件。二是无因排除，即在预先审核的基础上，双方当事人还可以在不经法官同意的情况下排除候选人，而不需要说明理由。每一方当事人都只能使用有限的无因排除机会。这个规则有个例外，当事人不能基于种族、民族或性别原因通过无因排除取消候选人资格。
3、陪审团的职责在于事实认定，但也可以拒绝不公正的法律适用
由于英美法系奉行当事人主义的诉讼模式，在诉讼中双方当事人居于主导地位，独立地决定传唤盘问证人，法官只是消极地主持庭审活动，而陪审团比法官更为消极，就静坐一旁听取控辩双方的辩论。辩论结束之后，陪审团就对案件事实作出认定，陪审团不仅仅被告知认定事实，而且法官也不能指示陪审团有关事实的裁决，不能剥夺陪审团对于被告人反对意见的考虑。与证据一样，陪审团有权根据自己内心的良知，来判断法律。有时，证据确凿，被告人自己也承认，应判有罪，但陪审团却可以裁决被告人无罪，而使法律无效（Jury Nullification），法官必须服从陪审团的无罪裁决。[3]
4、陪审团秘密独立裁决
在法庭辩论结束，法官宣布休庭，陪审团就进入裁决阶段。陪审团的裁决是秘密进行的，他被暂时隔离起来，掐断与外界的任何联系，直至作出裁决。陪审团的裁决也是独立的，不受任何影响，没有任何压力。每个陪审员只根据自己的内心良知来表决案件，“即使作出的裁决使法官不高兴，陪审员也从来不会受惩罚的。”[4]裁决的通过是一致同意，如果达不成一致意见，陪审团将被“挂”起来。[2]通常重新组建另一陪审团重新审理案件。
（二）陪审团制合议庭的理念
尽管世界上许多国家越来越少地运用陪审团制合议庭，但在美国还依然运用，尤其是在刑事诉讼中，原因在于陪审团制度被视为是宪政民主的关键部分之一。在美国人看来，除了选举之外，他们还拥有极大的控制政府的权力，这就是陪审团。“陪审团传统上被视为一个政治机构，不仅有职权在个案中分配正义，而且有义务实施《权利法案》，恰恰就像三个常设的政府机构，它对具体的法律拥有否决权。” [4]杰弗逊说：“我认为陪审团就像人们设计的‘锚’，通过这个‘锚’，政府就会被控制在宪法原则的范围内。” [4]正是陪审团能够促进美国在宪法框架下走在民主之路上，从而避免司法专制和独裁。
当然，陪审团制合议庭制度并不是没有缺陷，选择中立的陪审员非常不容易，“做一个毫无偏见的陪审员是困难的。”[5]陪审员缺乏法律知识和经验，很难作出公正的裁判，陪审员与训练有素的、富有经验的、具有职业纪律约束的法官相比，显然不具有担当审判重任的能力。此外，采用陪审团导致诉讼程序复杂、费用过大。但是美国著名法官乔恩在总结美国的陪审制度时说：“我是一个陪审制度的坚决信仰者。陪审制度是司法审判程序中重要的一项，它比其他制度更能决定许多问题，许多对陪审制度的不良批评都不足以掩盖该制度的优点。陪审制度实际上并不是一个十全十美的制度，它需要法官和律师在陪审审判过程中，投入大量的精力及工作，亦惟有在此条件之下，才能使陪审审判结果正确完美。如果律师对案件没有充分准备或法官与律师的才能不平衡，法官就必须付出加倍的工作去帮助陪审团从对案情的混淆困扰中逐渐求得公平正确的审判功能。”[6](p381-382)

二、参审制合议庭
近代大陆法系各国的诉讼制度中并没有陪审制合议庭。到1789年，法国资产阶级革命给法国司法制度的改革提供了试验的机会，在制度上引进了英国的陪审团制合议庭，然而在实践中并未取得预期的效果，于1811年废除了。虽然该“试验”以失败告终，却建立了具有法国特色的审判陪审制度，陪审员从当地居民中产生，与法官一起审理案件，一起做出判决，这就是参审制合议庭。当今，参审制合议庭制度以德国最为典型，下面以德国为例进行阐述。
（一）参审制合议庭的主要特点
1、参审制合议庭广泛运用
德国比任何欧洲大陆国家都更加广泛地使用参审制合议庭来处理案件。在德国所有州的初级法院中，普通公民都有权参加一些类型案件的判决过程；普通的德国公民控制着商务、刑事、劳工及社会保险法院中由三人组成的合议庭中的多数投票权。此外，在农业案以及多数涉及公职人员、士兵和非政府专职人员的纪律处分和个人纠纷案件中，陪审员在所有州的初级法院持多数投票权。即使在税务和行政法事宜以及大部分最严重的刑事案件中，陪审员也参与其判决过程，尽管他们在由5人组成的合议庭中占少数。德国司法系统中充满了公众大量参与的气氛。[7](p485-486)
2、陪审员选拔具有一定的随意性
德国的陪审员任期4年，每一位陪审员每年参加几天审判——法律建议的标准是每月一次。每4年一次选拔陪审员的程序分为提名和遴选两个阶段。[8](p174-176)
提名主要遵循有关法律规定的合格要件（行为能力、年龄、任公职）等等，此外，法律还赋予地方当局极大的提名权。但是各地方当局的提名做法有极大的差异。一些地方当局通过编制一个基本上是随机的居民名单进行提名。其他的地方当局则实际上将这个任务委托给在市议会有议席的政党。在柏林，当局允许警方否决临时性的名单。
在遴选阶段，由遴选委员会从被提名人中挑选陪审员。遴选委员会由1位法官担任主席，除了州政府的1名行政官员外，还包括在司法区域内由民选的地方政府所挑选的10位公民。遴选委员会的工作方法在各地也大不相同，他们认为，陪审员应来自广泛的职业团体这一点十分重要，但是在实践中，对这一想法的实施却随随便便。他们偏爱的职业群体是：教师、文职官员、社会福利工作者、管理人员。结果，文职官员和其他白领职员有相对过多的代表，而家庭主妇和蓝领雇员的代表相对过少。对陪审员可以适用回避规则，但是在德国并没有美国陪审团预先资格审查那样的类似制度。尽管法律规定，被提名人的名单应是“社会各阶层”的代表，但实际做法似乎都并不试图达到那个目的。
总之，这种遴选制度有一种随意性，这使得它与它所服务的、经过精心设计的法庭体制形成奇特的对比。挑选那些对审判有兴趣的和感到适合该工作的公民的善意努力，也许因减少陪审员群体的多样性而削弱其角色的效果。
3、陪审员与法官具有同样的职责
德国的陪审员与法官要承担同样的职责，对于事实的认定，法律的适用都有权独立决定。陪审员只能通过在法院进行开庭审理后才能被罢免，不可能出现像美国那样被“挂”起来的情况。他们宣誓就职后，必须主持正义，严格遵循司法程序，保守司法秘密，依法裁决案件。德国的参审制合议庭制度，实际上将“失审”的职能从其制度中排除了。法官有义务在他们为参审制合议庭的书面判决中，指出错误裁判理由。因此，企图歪曲或无视法律的陪审员会遭到法官的反诘：“这将被上诉推翻。”[8](p181)
4、陪审员易受法官的影响
陪审员的独立虽然有法律保证，但他们仍然有可能受法官的影响。与美国不同的，陪审员与法官一起共同决策，并不能单独地进行裁决，人数上，参审制合议庭的陪审员比陪审团制合议庭的陪审员人数要少，“团体较小，克服其成员偏见以获得准确结果的可能性就越小。” [10](p179)由于大陆法系奉行职权主义诉讼模式，以法官为中心，法官调控庭审过程，占主导地位。法官在诉讼全过程中一直参加，而陪审员仅仅在开庭时才介入案件，自然他与法官所获得的案件信息不对称，再加上专门知识的缺乏，司法经验的不足，所以非常容易受到法官的影响，从而丧失其独立性。
（二）对参审制合议庭的评价
德国允许陪审员参与案件审理有几种理由：它能够对专制主义进行制约，保证判决的独立性，从而提倡民主化；它有助于公民权利和义务的教育；能使法院做出的判决合法化。此外，因为陪审员协助法官裁决案情以及法律问题，所以他们能够充当保证司法程序公平的角色。更为重要的是，他们的个人的经历能为解决有关案情疑点带来特殊的见解。[7](p486)这些与陪审团制合议庭是相同的。然而，参审制合议庭制度也有一些不足之处。德国陪审员的选拔没有美国陪审团成员严格，不存在“预先审核”和“无因排除”的步骤；陪审员职权比陪审团大，可以认定法律问题，但是由于缺乏专业知识，使得该职权难以发挥；陪审团有权就案件事实作出独立的裁决，不易受法官影响，而陪审员却不具备，后者只能与法官一起共同决策，容易受法官的影响，再加上参审制合议庭遵循职权主义，以纠问的方式进行，陪审团制合议庭遵循当事人主义，充满着对抗色彩，所以法官的表现也不一样，前者积极地主导案件，后者消极审判。由此，参审制合议庭的运行效果可能并不好。
在德国，关于参审制合议庭制度的实证研究最著名的是Klausa于1972年发表的一篇调查报告。这篇调查报告比较了不同类型参审制合议制度实施的效果，发现法官与陪审员多数赞成废除参审制合议制度；一般民众参与审判的意愿确实不高。而Casper/Zeisel在1972年发表的报告则清楚说明法官在刑事案件审判过程中居于主导地位。当法官与陪审员意见相左时，只有21%的案件陪审员发生了影响力，但在统计上若把被告认罪的案件计算进去，这个比例立刻降到1.4 %。[9](p93)德国的实证研究表明，参审制合议制度实际运行效果并不好。

三、我国陪审制合议庭的完善??从解决“陪而不审”的视角
秉承大陆法系传统，我国的人民陪审制通过陪审员与审判员共同组成合议庭的方式进行运作。我国的陪审制合议庭，实质上是参审制合议庭。众所周知，其实际运行的效果并不理想，主要表现为合议庭中的陪审员“陪而不审”，陪审制的应有预期功能未能得到发挥与体现。所以，解决“陪而不审”问题，既是确保陪审制合议庭合理运作的核心，同时也是完善我国人民陪审制的重要基础。
对于“陪而不审”问题产生的原因，目前实务界中普遍存在着一种误区：将其片面地归咎于陪审员法律素质不高。2003年江苏省高院向最高院提交的“关于制定第二个法院五年改革纲要的专题报告”中指出，完善人民陪审制，首先要严格人民陪审员的任职条件。任职条件包括：品行端正、作风正派、有社会公信；有一定的法律知识或某领域的专业知识等。2004年7月最高院制定的《关于进一步加强人民法院基层建设的若干规定》（征求意见稿）中规定，要加强对人民陪审员的选聘和指导工作。……要对人民陪审员加强在法律知识，特别是诉讼程序规则、人民陪审员行使权利义务方面的培训和指导。对此，笔者认为，对于人民陪审员无论怎样加强选任和指导，绝大多数情况下不可能使其与法官具有同样的法律素质。仅以提高陪审员法律素质为切入点，解决“陪而不审”问题，必然要走进“死胡同”。其实，“陪而不审”现象的产生，还有着下列方面的深刻原因。
第一，制度原因：陪审员功能和权力定位不准确。我国的陪审制，概括性地赋予了陪审员一切审判权力，其中相当部分是凭其素质无法行使的权力，以此评价陪审员，只能得出其没有行使审判权的结论；而对于陪审员有能力行使的特有权力，法律没有予明确与强调，也不利于陪审员行使该部分权力。这源于法院组织法和诉讼法中“陪审员在执行职务时，同审判员有同等权利”的规定。建立陪审制的社会功能在于：提供公民政治参与的途径，监督司法权力的正当行使，保障司法的人民性，体现社会的公正价值取向，以及使公民接受法治教育。[10]（参见张泽涛：《讼陪审制度的功能》人大复印资料《诉讼法学、司法制度》2002年第8期，p55—57。）从这些功能可见，陪审制合议庭中，陪审员与审判员应该是相互独立的双方，而不应完全等同、融为一体；他们均应有专属于己方的相对独立的权力行使空间。所谓相对独立是指可以相互影响却不相互干涉。西方法治国家中，陪审团制合议庭仍发挥作用的原因和参审制合议庭功能日渐式微的原因，均在于此。
第二，实践原因：陪审员没有履行职责的客观条件。陪审制本质上是一种与当事人主义诉讼模式相适应的审判制度。我国当前的审判方式经改革后虽吸收借鉴了许多当事人主义的合理因素，但仍带有一定的职权主义色彩。审判员职权的行使是以较为充分的庭前准备工作为保障的，如庭前阅卷、证据交换等。我国的陪审实践中，许多法院使用陪审员的指导思想是，借陪审员解决办案人员紧张的矛盾。同时，陪审员大多是兼职，本身时间、精力方面就受限制。陪审员并不参与案件审理的全过程，只参加庭审和合议两个环节。由于陪审员没有进行充分的庭前准备，而审判员驾驭庭审和当事人开展庭审活动，均以审判员是否听清弄懂为目标，较少兼顾陪审员，故陪审员参与庭审的效果难以得到保障。要求其在合议中庭评议发表实质性意见，实在勉为其难。
第三，体制原因：责任机制不合理。一方面，合议庭中的陪审员虽享有广泛的审判权，但对案件的裁判结果不负任何责任；另一方面，合议庭中的审判员需对案件的裁判结果负全部责任。在这种权力与责任不相对称的构造中，陪审员与审判员意见一致或陪审员的意见审判员认为可以接受时，不会发生问题；如果陪审员意见与审判员意见相反，且为多数意见时，就可能产生审判员要为陪审员意见承担责任的后果。在前一种情况下，陪审员的作用难以体现，给人造成“陪而没有审”的错觉；在后一种情况中审判员出于自负其责的考虑，必然要努力地说服陪审员接受自己的意见，而陪审员也会出于审判员需负责任的考虑，处于不过分坚持自己的意见，这客观地使陪审员处于“陪而不便审”的尴尬境地。

上述这些制约陪审员功能发挥的因素，是参审制合议庭制的共性问题，更是该制度的内在结构性矛盾。因为陪审制有着不可替代的民主政治性功能，对其不能废除，只能加以改造。该过程中需要吸收借鉴陪审团制合议庭的合理要素。
1、明确陪审员的专属权力范围。
陪审员权力范围的确定,取决于两个要素：陪审制度功能的实现和凭借陪审员自身素质力所能及。有观点认为陪审制的审判功能在于增强审判的情理性。裁判大前提的内容，既蕴涵有法官的所指示的法律条文所规定的精神，更多的则是陪审团自身对案件性质、法律意义、社会影响和判决效果一的看法和期望，所依据的是普通人和社会大众的立场，价值观和生活逻辑。陪审团将社会生活中的“活法”——习惯、道德、伦理规则嫁接到法律适用过程中来，为最后判决的正当性寻找充足的理由，并将判决的社会效用发挥到最大。[11](陈林林：《陪审在现代法治社会中的功能》，《中外法学》，2001年第4期，p494。)对此笔者表示赞同。法院应当有能力解决法律专业领域内的一切问题，这并不需要外来力量的辅助；需要的是防止审判与民众的过分隔阂与对立，而陪审制恰恰是联系审判与民众的有效桥梁。满足陪审制的审判功能，陪审员只需要具有“普通理性人”的基本素质即可。确保陪审员产生的普通性，也是司法民主化的重要体现。
依据上述两个要素，寻找审判权中可以专属于陪审员的权力，笔者认为主要有三项：一是事实认定中对证明标准的把握。即以排除合理怀疑标准或盖然性优势标准最终确定刑事案件或民事案件事实的权力。二是既定法律的理解与推理。即对可能适用的法律条文进行文义解释、情理解释或进行演绎推理、辩证推理的权力。三是法律适用中的自由裁量权。如刑事案件中从重、从轻幅度的最终确定；民事案件中弹性标准的使用等。因为，行使这三项权力，审判员也是把自己假设为“理性人”所进行，更多是依据情理而不是法律专业知识；陪审员作为直接来自社会民众的一员，完全有能力行使，且行使结果更能贴近与体现社会性要求。需说明的是，上述三项权力专属于陪审员不是指审判员不能行使，而是指陪审员只能就这三项权力与审判员共同平等地行使。