知识产权法对计算机软件的保护(3)

王启莺律师


（二）计算机软件专利权的内容
涉及计算机程序的发明专利的主要权利内容包括人身权和财产权。
（1）、与人身权有关的软件专利权主要有：
①、署名权
署名权是指发明人或者设计人所享有的在专利文件中写明自己是发明人或者设计人的权利。
署名权是对发明人或者设计人的创造性劳动的一种精神鼓励，是发明人或者设计人所享有的一项重要权利，国际上著名的工业产权公约——《保护工业产权巴黎公约》要求每个成员国都赋予发明人或者设计人署名权。在我国，要求在专利文件中写明的发明人或者设计人必须是对发明创造的实质性特点作出了创造性贡献的人。那些只负责组织工作、为利用物质条件提供方便或者其他辅助性工作的人都不能成为真正的发明人或者设计人。
对于计算机软件发明人的署名权，无论是非职务发明创造，还是职务发明创造，发明人或者设计人都有权在专利文件、计算机软件产品及其包装上署明自己的真实姓名、笔名或化名等，也有权在专利文件、计算机软件产品及其包装上隐匿自己的姓名。即使在职务发明创造中，软件专利的申请权等属于单位，也应由单位写明发明人的姓名。署名权的行使不受时间的限制，且未经专利权人的许可，其他人不得使用、仿冒署名，否则构成侵权。
②、标记权
标记权指的是专利权人有权在其专利产品或者该产品的包装上标明专利标记和专利号。对于软件专利来讲，标注专利标记和专利号的主要作用是向公众表明该软件产品获得了专利的保护，而且是真实可查的。由此产生公示的效力，警告其他人不得擅自仿制，并作为其他人应该知道该软件产品受到专利保护的有力证据。
根据新修改的《专利法实施细则》第八十三条的规定，在专利产品或者该产品的包装上标明专利标记的，应当按照国务院专利行政部门规定的方式予以标明。因此，软件发明的专利权人在行使该项权利的时候应该按照规定标明软件专利的种类、专利号和授权日期等，便于公众了解专利的有关情况。但是，应该明确一点标记权是专利权人的权利而不是他的义务。
对于“依照专利方法直接获得的产品”是否可以在该产品或者其包装上标明专利标记和专利号的问题，从立法者的本意来看，回答应该是肯定的，但是为了区别于一般的产品发明，软件发明的专利权人应该注明该产品是采用专利方法制造而成的。
标明专利标记和专利号虽然是属于专利权人的权利，但是如果在软件专利实施许可合同明确约定了被许可人的相应权利，那么被许可人也可以在其软件专利产品或者该产品的包装上标明专利标记和专利号。
（2）、因使用专利技术所产生的财产权
完成一项发明创造，通常需要发明人投入大量的人力和物力，而发明人经济利益的取得，则依赖于该发明专利的实施。为了鼓励发明人的积极性，并促进科技进步和经济发展，法律赋予了发明人或专利权人在一段时期内的对其发明创造的独占实施权。从本质上讲，专利权虽然是一种无形的财产权，但是在效力上同有形的财产权是相同的，即专利权具有类似于有形财产享有的独占性支配权，未经专利权人的许可，任何人不得实施其专利权的客体。
涉及计算机软件的发明专利作为专利的一种，其申请人和专利权人当然享有与其他发明专利权人同样的财产权利，这些财产权利主要包括以下几种：
①、独占实施权
专利权的实质就是一种实施发明创造的独占权，具有强烈的排他性。独占实施权是专利权人的一项最基本的权利，它包括制造权、使用权、许诺销售权、销售权以及进口权等。
我国《专利法》第11条规定，发明和实用新型专利权被授予后，除法律另有规定的以外，任何单位或者个人未经专利权许可，不得为生产经营的目的制造、使用、销售其专利产品，或者使用其专利方法，以及使用、销售依照该专利方法直接获得的产品。
②、转让权
转让权是申请人或专利权人将其专利申请权或专利权转移给他人所有的权利，是一种财产权。专利申请权和专利权的转移就是权利主体的变更，这种变更可以是因为法律事件的发生而依法直接产生，也可以跟普通财产权一样，依据权利主体的法律行为而发生变更。
转让权体现在立法上，就是法律允许专利申请权和专利权的转让。“转让专利申请权或者专利权的，当事人应当订立书面合同，并向国务院专利行政部门登记，由国务院专利行政部门予以公告。专利申请权或者专利权的转让自登记之日起生效。”
一般情况下，国务院专利行政部门的登记，不是转让合同成立的条件，专利申请权和专利权的转让不必经国务院专利行政部门的批准，只需要是当事人双方合意即可。但是，如果中国单位或者个人向外国人转让专利申请权或者专利权，必须经国务院有关主管部门批准。
专利权转让的主要包括出卖、赠与、投资入股等方式。
③、实施许可权
专利实施许可即专利权人授予被许可人实施其专利的权利，是专利权人实施其专利的一种方式。因此，“任何单位或者个人实施他人专利的，应当与专利权人订立书面实施许可合同，向专利权人支付专利使用费。”但是，被许可人无权允许合同以外的任何单位或者个人实施该专利，除非专利权人在合同中约定被许可人可以许可他人实施专利。
（三）计算机软件专利权保护的限制
1、计算机软件专利权的保护期限和终止
由于专利权属于无形财产权，它不会自然消灭；它又是一种独占的、排他性的权利，为了维护社会公众的利益，不可能让它永远的存在下去，但是又不能使专利权人的利益收到很大的损害，以至于挫伤专利权人的积极性。所以，为了保持社会公众与专利权人之间的利益平衡，需要给专利权一个期限，这个期限不能太长也不能过短。
在1994年签订TRIPS协议中，对发明专利的保护期限规定为不少于自提交申请之日起的20年。为了紧跟国际上加强专利保护的趋势，我国现行的《专利法》规定发明专利权的期限为20年，自申请日起开始计算，此处的申请日，指的是专利申请在中国的实际申请日，而不包括优先权日。计算机软件专利权的期限也是如此。
专利权的终止是指专利权因为某种法律事实的发生而导致其效力的消失。导致专利权终止的法律事实有：
①、专利权的保护期限届满；
②、在保护期限届满前，专利权人没有按规定缴纳年费；
③、在保护期限届满前，专利权人以书面声明放弃其专利权。上述法律事实的发生同样可以引起计算机软件专利权的终止。
2、计算机软件专利权的权利限制
专利权是一种独占性权利，为了平衡社会公众同专利权人之间的利益冲突，世界各国都规定了一定对专利权具有限制性的内容，我国也不例外。
我国专利法对于专利权的限制主要表现在如下几个方面：
1、不视为侵权专利权的行为
《专利法》规定了四种不视为侵权专利权的情况，软件权利人同样也受到了约束：
其一、权利用尽
根据权利用尽原则，软件权利人开发、生产或经其许可生产的软件产品在投放到市场之后，任何人都可以不经软件权利人同意而使用、许诺销售或销售该产品，且不视为侵犯专利权。
其二、先用权
他人在软件专利申请日前已经开发、生产了相同的软件产品，或者已经做好了生产该软件产品的准备，并且仅在原有范围内继续生产、使用的，不视为侵犯专利权。
其三、临时过境
同我国签订了条约或有互惠关系的外国的运输工具为了自身需要而使用有关软件专利的，在临时或偶尔进入我国领土、领空或领水的情况下，不视为侵犯专利权。
其四、单纯为科学研究和实验而使用专利的不视为侵犯专利权
青海省海西州人民政府办公室


海西州人民政府办公室关于印发海西州公益性项目统建暂行管理办法的通知



西政办[2005]61号

各市、县人民政府，各行委，州政府各部门，州属各事业单位：
　　《海西州公益性项目统建暂行管理办法》已经州政府同意，现印发给你们，请认真贯彻实施。



　　　　　　　　　　　　　 二ＯＯ五年五月二十三日



海西州公益性项目统建暂行管理办法

　　第一条　为了加强政府投资公益性项目建设管理，有效实现对建设项目的“规模、标准、投资、工期”的控制，保证工程质量，提高投资效益，根据国家有关法律法规及《青海省政府投资公益性项目统筹建设管理办法（试行）》，结合我州实际，制定本办法。
　　第二条　本办法中所称政府投资，是指包括省级有关部门下达我州的中央财政预算内投资、国债投资和各类专项投资，省级财政预算内基本建设地方统筹投资，州本级预算内用于固定资产投资建设项目的投资，州本级利用政府信用融资用于公益性建设项目的投资。
　　第三条　对以政府投资为主的公益性项目实行统筹建设（以下简称统建）。州级统建项目由州发展计划委员会提出后报州政府或州统建领导小组确定。
　　第四条　统建项目的范围：省发展改革委员会要求州上统建的项目、政府全额投资建设的项目、需要州级财政配套在50万元以上的项目、州政府或州统建领导小组确定的行政性其他项目。
　　统建实行综合统建和专业统建。综合统建由州统建办管理并负责建设，主要包括机关、社会团体、文化、教育、卫生等固定资产投资项目，专业统建由州统建办统一管理 ，各专业主管部门负责建设，主要包括交通、水利设施、生态保护等涉及专业性较强的固定资产投资项目。
　　第五条　经州政府批准成立的项目统筹建设机构（以下简称项目统建机构）负责对统建项目进行管理。
第六条　项目统建机构代行项目建设期的项目法人职权，对统建项目的工程设计、建设资金、建设工期、工程质量、峻工验收等进行管理。
　　第七条　统建项目必须严格执行固定资产投资建设程序，实行项目法人责任制、招标投标制、建设监理制和合同管理制，按照批准的选址意见书、可行性研究报告、初步设计、概算和批准的施工图进行建设。未经批准，不得扩大建设规模，增加建设内容，提高建设标准。
　　第八条　统建项目立项前的前期工作，由项目使用单位负责，统建机构从项目编制、初步设计起介入，项目使用单位有责任参与项目建设全过程监督管理。
　　第九条　统建项目的年度投资计划下达到项目统建机构。财政部门按年度投资计划编制下达基本建设资本预算，并根据工程进度将建设资金拨付到项目建设统建机构基建专户。项目统建机构按要求对各项目的工程进度、计划落实、资金使用情况编制报表，上报其主管部门和财政部门，并接受检查监督。
　　第十条　统建项目有其它配套资金来源的，负责配套资金的责任部门和单位必须依照固定资产投资建设程序，按照批准的项目融资方案和资金来源按期、及时、足额将资金拨付到项目统建机构基建专户，不得拖延。配套资金不落实、不到位的，项目不得开工建设。
　　第十一条　项目所在地各级政府和项目使用单位要积极配合做好统建项目的外部建设条件。
　　第十二条　各有关部门要支持统建项目的建设。项目统建机构负责相关建设手续的办理，使用单位进行协调配合，并负责监督落实。
　　第十三条　项目统建机构须向其委托部门提交完整的管理方案，方案内容包括：财务管理、工程管理、工程进度、项目负责人，参与的人员数量和资格资质、上岗证书、质量保证承诺、工程管理费用预算等与工程建设有关的内容。委托部门在对管理方案审核批准后，与项目统建机构签定委托统建合同书。管理方案和委托合同书报州统建办公室备案。
　　第十四条　项目使用单位为项目最终法人。项目建设期间以统建机构为主、项目使用单位参与监督管理，项目建成后由项目使用单位全权管理。
　　第十五条　州计委、建设、财政等行政主管部门要根据各自的职责和有关规定做好统建项目的支持配合工作。
　　第十六条　统建项目的建设要严格执行《中华人民共和国招标投标法》，项目的工程勘查、设计、施工和监理及主要设备、材料采购达到国家规定规模和范围条件的必须依法进行公开招标。
　　第十七条　项目所在地各级政府、各项目使用单位要积极配合做好统建项目的外部建设条件。
　　第十八条　统建项目要接受当地质量安全监督部门对工程质量和施工安全的监督。
　　第十九条　统建项目必须按财政部门的规定严格执行“专户存储，专人管理，单独建帐，独立核算”等有关规定执行，并按照规定的用途使用建设资金。
　　第二十条　未经原项目审批部门同意，任何部门无权对固定资产投资项目进行调整资金挪作他用，并严禁随意转存固定资产投资建设资金。
　　第二十一条　项目建设过程中因特殊原因需变更和调整设计并涉及建设规模、内容和投资规模的，由原设计单位提出变更设计，项目统建机构报原设计审查部门会同项目审批主管部门共同审批。其它一般性变更、调整按有关规定执行。
　　第二十二条　统建项目建成后，项目统建机构按国家规定组织验收工作，及时将竣工财务决算报财政部门进行投资评审；验收评审合格后，报建设行政主管部门备案；并将建设资料、财务帐目、竣工图、形成的固定资产等全部移交项目使用单位，项目统建机构备份存档项目全部档案资料。
　　第二十三条　项目统建机构按照有关规定提取统建管理费，主要用于支付聘用工程技术人员和管理人员工资，有关人员的各项补贴、项目统建机构工作条件保障等费用，并接受审计、财政部门监督。
　　第二十四条　本办法自发布之日起施行。